Il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale (Sezione Quarta) ha pronunciato la seguente

DECISIONE

sul ricorso in appello n. 8296 del 2002, proposto da COMUNE di ALMÉ, in persona del Sindaco p.t., rappresentato e difeso dall’avv.to Mario Viviani ed elettivamente domiciliato presso ...

contro

F.A. s.p.a., in persona del legale rappresentante p.t., costituitasi in giudizio, rappresentata e difesa dall’avv. F.C.B. ed elettivamente domiciliata presso ...

e nei confronti di

REGIONE LOMBARDIA, in persona del Presidente p.t. della Giunta Regionale, non costituitasi in giudizio,

per l’annullamento

della sentenza del Tribunale Amministrativo Regionale per la Lombardia – Brescia, n. 1005/02 del 26 giugno 2002.

Visto il ricorso, con i relativi allegati;
Visto l’atto di costituzione in giudizio dell’intimata società;
Visto che non si è, invece, costituita in giudizio la Regione Lombardia;
Vista la memoria prodotta dalla parte appellata a sostegno delle sue difese;
Visti gli atti tutti della causa;
Data per letta, alla Camera di consiglio del 18 marzo 2003, la relazione del Consigliere Salvatore Cacace;
Uditi, alla stessa Camera di consiglio, l’avv. Mario Viviani per l’appellante e l’avv. F.C.B. per l’appellata;

Ritenuto e considerato in fatto e in diritto quanto segue:

FATTO

Con ricorso proposto dinanzi al T.A.R. per la Lombardia, sezione staccata di Brescia, la F.A. s.p.a., ricordate le pregresse vicende – anche di carattere giudiziario – che avevano portato ad accertare la inesistenza di un vincolo ambientale sulle aree di sua proprietà sulle quali la stessa svolge da tempo la sua attività, chiedeva l’annullamento del silenzio – rifiuto formatosi sulla diffida rivolta al Comune di Almè affinché provvedesse alla eliminazione del vincolo ambientale risultante su dette aree dagli atti e allegati progettuali di P.R.G.

Il T.A.R., con la sentenza indicata in epigrafe, ha accolto il ricorso, ritenendo "che sussiste nella specie l’obbligo di dar corso ad ogni occorrente procedura finalizzata alla correzione degli atti e degli allegati progettuali al vigente P.R.G." (pag. 2 sent.).

Avverso detta sentenza insorge, con l’atto di appello in esame, il Comune di Almè, deducendo l’inammissibilità e infondatezza del ricorso sotto diversi profili e chiedendo la reiezione della domanda risarcitoria proposta in primo grado, sulla quale, comunque, il T.A.R. non si è pronunciato e che peraltro, né in sede di controricorso né con la successiva memoria, l’appellata ha riproposto.

La causa è stata chiamata e trattenuta in decisione alla Camera di consiglio del 18 marzo 2003, con le regole di cui all’art. 21 - bis della legge 6 dicembre 1971, n. 1034.

DIRITTO

Il ricorso è fondato e va accolto, avuto riguardo, in particolare, all’assorbente secondo motivo di impugnazione, con il quale si lamenta che "nella specie non sussisteva e non sussiste alcun obbligo (né alcun potere) del Comune di rimuovere il vincolo contestato dalla ricorrente" (pag. 13 app.).

Costituisce, invero, ius receptum, in giurisprudenza, che il silenzio – rifiuto costituisca uno strumento avente la precipua finalità di provocare, nell’ambito di un rapporto tra privato e P.A. previsto e regolato dalla legge, una pronuncia esplicita da parte dell’Autorità amministrativa, allorché questa abbia l’obbligo di provvedere sulla domanda del privato.

Ciò comporta che presupposto imprescindibile di siffatto istituto sia la "competenza" della Autorità adíta a soddisfare l’istanza del privato, nel senso che deve sussistere l’obbligo dell’Amministrazione di adottare provvedimenti positivi o negativi sull’istanza stessa, idonei ad attribuire o denegare il bene della vita, cui il soggetto interessato aspiri; sí che l’eventuale, relativo, silenzio – rifiuto sarà poi impugnabile in sede giurisdizionale proprio e sempre ai fini del perseguimento del "bene", di cui si è detto.

Ciò premesso, risulta evidente come lo schema solutorio, indicato, nella fattispecie che ne occupa, dalla sentenza impugnata, sia errato.

Chiarito, infatti, che l’originaria ricorrente (odierna appellata) lamentava, come s’è visto, la mancata eliminazione del vincolo ambientale risultante su aree di sua proprietà site in Comune di Almè dagli atti e allegati progettuali di P.R.G., la menzionata decisione, dopo aver preso correttamente atto del "riconoscimento da parte del Comune dell’obiettiva incertezza dell’estensione del vincolo in questione, come introdotto dal D.M. 28.9.1966 del Ministero della Pubblica Istruzione" (pag. 2 sent.) e del fatto che agli "strumenti urbanistici non può essere riconosciuta alcuna autonoma efficacia in ordine all’introduzione di un vincolo che trova il proprio esclusivo fondamento nel ridetto D.M. del Ministero della Pubblica Istruzione" (pag. 3 sent.), ha concluso che al Comune compete "l’ulteriore obbligo di dar corso al richiesto accertamento in fatto e, in caso di suo esito affermativo, alla richiesta correzione, previa occorrendo indizione di conferenza di servizi tra tutti gli enti al riguardo interessati" (ibidem).

Nella specie il Giudice di primo grado ha cosi omesso di considerare che, a fronte "dell’obiettiva incertezza dell’estensione del vincolo", il rapporto esistente tra disciplina urbanistica e tutela paesaggistico – ambientale del territorio (improntato alla ratio di evitare che le diverse sedi di pianificazione finiscano con l’assumere posizioni antagonistiche, non sempre riconducibili ad un unitario disegno di sviluppo territoriale) comporta, da un lato, che il potere di pianificazione paesaggistico – ambientale attribuito alla Regione (la quale, nel caso di specie, lo ha esercitato approvando, con L.R. n. 8 del 1991, il Piano territoriale di coordinamento del Parco regionale dei Colli di Bergamo, delimitando la zona del vincolo in discussione con apposita perimetrazione, all’interno della quale sono incontestatamente ricompresi, secondo detta delimitazione, i terreni di proprietà della società appellata) vincola la pianificazione comunale e ciò ai sensi dell’art. 5 della legge n. 1150 del 1942 (v. anche l’art. 52 del D.Lgs. 31 marzo 1998, n. 112 "Conferimento di funzioni e compiti amministrativi dello Stato alle regioni ed agli enti locali, in attuazione del capo I della L. 15 marzo 1997, n. 59"); e, dall’altro, che spetta tuttora al Ministro per i beni e le attività culturali il potere d’integrazione (e di conseguente, eventuale, modifica) degli elenchi delle bellezze naturali meritevoli di tutela (ex artt. 144 e 145 del D. Lgs. 29 ottobre 1999, n. 490 "Testo unico delle disposizioni legislative in materia di beni culturali e ambientali, a norma dell'articolo 1 della L. 8 ottobre 1997, n. 352").

Se, dunque, con il decreto cui s’è fatto cenno, l’Autorità ministeriale s’è fatta carico di individuare, a conclusione dell’apposito procedimento amministrativo di cui all’allora vigente legge 29 giugno 1939, n. 1497 (Protezione delle bellezze naturali), un ampio territorio a valenza ambientale e paesaggistica (con l’effetto, che costituisce la causa prima del procedimento di cui si discute avviato presso il Comune dall’odierna appellata, di determinare, nell’ambito delle zone sottoposte a tutela, un vincolo d’inedificabilità relativa, che fa sí che l’attività di trasformazione edilizia ed urbanistica interessante tale territorio non sia vietata in assoluto, ma sia subordinata ad autorizzazione, ex art. 7 della medesima legge n. 1497), ciò comporta che alla caducazione, modificazione, specificazione, rettifica od integrazione della autonoma dichiarazione d’interesse ambientale contenuta nel suddetto Decreto ministeriale possa provvedere solo la stessa Autorità ministeriale, ponendo in essere l’autonomo e specifico apprezzamento, che in tale sede le compete, nell’ambito del procedimento disegnato dai citati artt. 144 e 145 del D. Lgs. n. 490 del 1999; e che la parte interessata alla rimozione del vincolo stesso (o, come parrebbe nel caso all’esame, alla corretta identificazione dell’ambito territoriale inciso dal vincolo) a tale Autorità debba rivolgersi per la caducazione o specificazione parziale dello strumento di tutela paesaggistica.

La connotazione più specificamente urbanistica del vincolo rileverà, allora, solo dopo le determinazioni di spettanza dell’Autorità preposta alla identificazione dello stesso.

Né può in tale sede in alcun modo rilevare la questione, controversa tra le parti, se si sia o meno formato il giudicato su un punto della precedente sentenza dello stesso T.A.R. Brescia (n. 488/94), che, decidendo su un ricorso proposto dalla stessa società avverso un diniego di rilascio di concessione edilizia ed avverso la variante generale al P.R.G., aveva notato "che la stessa Amministrazione Comunale di Almè, a seguito delle risultanze dell’istruttoria ….. condivide ora l’assunto secondo cui il vincolo imposto dal D.M. 328.9.1966 ..… non inerisce anche fondi di proprietà della Società …".

Basti, in proposito, constatare, per un verso, come lo strumento processuale idoneo ad ottenere dall’Amministrazione un comportamento conforme alle statuizioni della sentenza sia quello del giudizio di ottemperanza e non certo quello dell’azione di accertamento nella fattispecie proposta; e, per altro verso, come anche lo stesso eventuale giudicato formatosi sulla questione non sia di per sé idoneo a creare un obbligo di provvedere in capo ad una Amministrazione (il Comune) in linea di fatto e di diritto, come s’è visto, incompetente.

Del resto la stessa deducente originaria finisce per riconoscere che l’Autorità comunale non ha poteri concreti in ordine alla facoltà di esaminare la domanda di rimozione in questione, allorché, pur prendendo atto con favore della proposta di modifica del vincolo elaborata dalla apposita Conferenza dei Servizi convocata dal Comune di Almè dopo la decisione di primo grado, afferma che "tali circostanze … non comportano la cessazione della materia del contendere. Infatti, il Ministero potrebbe non accogliere la proposta di rilocalizzazione del vincolo" (pag. 2 mem. del 27 febbraio 2003).

In conclusione, l’appello deve essere accolto e, annullata l’impugnata sentenza, va respinto il ricorso di primo grado.

Sussistono, comunque, giuste ragioni per compensare integralmente fra le parti le spese di entrambi i gradi di giudizio.

P.Q.M.

il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale (Sezione Quarta), definitivamente pronunciando sul ricorso indicato in epigrafe, lo accoglie e, per l’effetto, annullata la sentenza impugnata, respinge il ricorso di primo grado.

Spese ed onorari di entrambi i gradi compensati.
Ordina che la presente decisione sia eseguita dall’Autorità amministrativa.

Cosi deciso in Roma, addí 18 marzo 2003, dal Consiglio di Stato in sede giurisdizionale – Sezione Quarta – riunito in Camera di consiglio con l’intervento dei seguenti Magistrati:

Giuseppe BARBAGALLO - Presidente f. f.
Antonino ANASTASI - Consigliere
Giuseppe CARINCI - Consigliere
Carlo SALTELLI - Consigliere
Salvatore CACACE - Consigliere, rel. est.