Sul ricorso in appello n. 2043/2007 del 09/03/2007 , proposto dalla società  E. s.r.l. rappresentata e difesa dagli avvocati A.G., A.M. e A.C., con domicilio eletto in Roma, presso ...

l'AZIENDA OSPEDALIERA PROVINCIALE OSPEDALE di LECCO, rappresentata e difesa dall'avv. V.A. con domicilio in Roma, presso ...

l'AZ. OSP. PROV. OSPEDALE DI LECCO - RESPONS. PROCEDIMENTO, non costituitasi;

della società  P.I. di M.A.P. & C. in proprio e quale capogruppo ATI non costituitasi;
della società  Fratelli G.M.A. C. s.n.c. in proprio e quale mandataria ATI, non costituitasi;
della società  B. s.r.l. in proprio e quale capogruppo costituenda ATI, non costituitasi;
della società  G.I. s.r.l. in proprio e quale mandante costituenda ATI non costituitasi;
la società  M.M. s.r.l. in proprio e quale mandante costituenda ATI non costituitasi;
del CONSORZIO STABILE A. S.c. a r.l. in proprio e quale costituenda ATI non costituitosi;
dell'IMPRESA G.G. in proprio e quale costituenda ATI non costituitasi;
della società  C. s.r.l. in proprio e quale mandante cositutenda ATI rappresentata e difesa dagli avvocati M.N. e M.Z., con domicilio eletto in Roma, presso ...
della società  Fratelli B. s.r.l., in proprio e quale capogruppo costituenda ATI, non costituitasi;
dell'IMPRESA G.D.V. s.r.l. non costituitasi;

della sentenza del T.A.R. LOMBARDIA - MILANO, Sezione III, n. 20/2007, resa tra le parti, concernente APPALTO DEI LAVORI DI RISTRUTTURAZIONE DI PRESIDIO OSPEDALIERO (RIS.DANNO) ;

Visto l'atto di appello con i relativi allegati;
Viste le memorie prodotte dalle parti a sostegno delle rispettive difese;
Visti gli atti tutti della causa;

Alla pubblica udienza del 2 dicembre 2008, relatore il Consigliere Francesco Caringella e uditi, altresì, gli avvocati C., V. per delega di Z. e L. per delega di A.;

1. Con la sentenza appellata i Primi Giudici hanno respinto il ricorso proposto da E. s.r.l. avverso gli atti relativi al pubblico incanto indetto dall'Azienda Ospedaliera Provinciale dell'Ospedale di Lecco per l'affidamento dei lavori di ristrutturazione ed adeguamento del presidio ospedaliero San Leopoldo Mandic di Merate, I lotto, per un importo a base d'asta di euro 5.017.355,8 ed euro 220.340,33 per oneri della sicurezza, culminato con l'aggiudicazione in favore dell'impresa G.D.V. s.r.l.

L'appellante contesta gli argomenti posti a fondamento del decisum di prime cure.

Si sono costituiti in giudizio la stazione appaltante, l'impresa aggiudicataria ed il raggruppamento costituendo capitanato dalla C. s.r.l.
La Sezione ha disposto incombenti istruttori.
Le parti hanno prodotto memorie volte all'illustrazione delle rispettive posizioni difensive.

All'udienza pubblica del 2 dicembre 2008 la causa è stata trattenuta in decisione dal Collegio.

2. L'appello è infondato.

La tesi svolta dall'appellante ruota attorno alla considerazione che l'esito della gara è stato alterato in suo danno in ragione dell'ammissione di imprese che hanno reso false dichiarazioni riguardo alla sussistenza delle cause di esclusione previste dall'art. 75 del d.P.R. n. 554/1999.

In particolare, la ricorrente contesta, anche in sede di appello, che i rappresentanti di tre raggruppamenti di imprese (tra i quali il raggruppamento C.), avrebbero reso delle dichiarazioni inveritiere, avendo precisato che non vi erano «soggetti cessati dalla carica nel triennio antecedente la data di pubblicazione del bando di gara», mentre dalla documentazione esibita e, nella specie, dalle attestazioni S.O.A. allegate alla domanda di partecipazione si evince chiaramente che alcuni direttori tecnici sono cessati dall'incarico nel triennio in questione.

La parabola argomentativa non merita adesione se si tiene conto del non contestato dato di fatto che i direttori suppostamene cessati nel triennio non sono gravati da alcun precedente penale.

La Sezione conviene infatti con il Primo Giudice che nella specie non ricorressero i presupposti per l'esclusione delle imprese indicate dalla ricorrente, ai sensi sia della lett. c), che della lett. h) del menzionato art. 75 del d.P.R. n. 554/1999, nel testo vigente prima dell'abrogazione decretata dal codice dei contratti pubblici varato con il decreto legislativo n. 163/2006 (ora articolo 38, comma 1, lettera h), del decreto legislativo n. 163 del 2006, di identico tenore - n.d.r.).

A proposito dell'inapplicabilità della causa preclusiva scolpita dall'art. 75 lett. c), è sufficiente rimarcare che essa ricollega l'esclusione all'esistenza - nella specie confutata delle inoppugnabili risultanze documentali versate in atti - di una sentenza di condanna o di patteggiamento per reati incidenti sull'affidabilità morale e professionale, senza che assuma rilievo il mero dato formale della non veridicità  della dichiarazione circa i soggetti che abbiano ricoperto le cariche rilevanti nel periodo di tempo all'uopo preso in considerazione dalla disciplina normativa.

Per quanto afferisce alla fattispecie cristallizzata dalla lett. h) della medesima norma, si deve parimenti osservare come essa non sanzioni l'in sé di una falsa dichiarazione ma la sua inerenza ai requisiti ed alle condizioni rilevanti per la partecipazione alle procedure di gara. Posto, quindi, che, in coerenza con la ratio che anima la disciplina in subiecta materia, l'oggetto di stigmatizzazione il mendacio idoneo, in chiave funzionale, ad influenzare il dipanarsi della procedura competitiva, si deve escludere che possa assumere rilevanza, in chiave ostativa, il falso omissivo relativo all'esplicitazione di soggetti titolari di cariche rilevanti nel triennio ma non gravati da alcun precedente penale. Trattasi, in definitiva, per mutuare categorie penalistiche, di un falso innocuo, privo di qualsivoglia offensività rispetto agli interessi presidiati dalle regole che governano la procedura di evidenza pubblica, come tale non stigmatizzabile con la sanzione dell'esclusione.

Alla stessa stregua la disciplina di gara (si veda in particolare l'art. 3, punto 2, del disciplinare), laddove richiede che le imprese concorrenti attestino l'assenza delle cause di esclusione di cui all'art. 75 del d.P.R. 554/1999 anche nei confronti di soggetti cessati dalla carica nel triennio antecedente la data di pubblicazione dell'avviso di gara, va interpretata, in coerenza con la normativa regolamentare, nel senso di non annettere rilievo ad omissioni e difformità  non incidenti su requisiti e condizioni rilevanti per la partecipazione.