Costituito dai magistrati: 
Anton WIDMAIR - Presidente
Marina ROSSI DORDI - Consigliere
Hans ZELGER - Consigliere
Lorenza PANTOZZI LERJEFORS - Consigliere relatore

ha pronunziato la seguente

SENTENZA

sul ricorso iscritto al n. 66 del registro ricorsi 2002presentato dalla

Ditta B.S. in persona dell’omonima legale rappresentante, rappresentata e difesa dagli avv.ti A.V. e M.B., con elezione di domicilio presso lo studio del primo, in ...; - ricorrente -

contro

AZIENDA SANITARIA DI BOLZANO, in persona del Direttore Generale in carica pro tempore; - non costituita - e nei confronti della

Ditta B.F. in persona del titolare omonimo, rappresentata e difesa dagli avv.ti C.C. e P.D.L. con elezione di domicilio presso lo studio del primo, in ...; - controinteressata -

per l'annullamento

della deliberazione del Direttore Generale dell’Azienda Sanitaria di Bolzano n. 2002 -111 dd. 21.1.2002, avente ad oggetto: aggiudicazione della licitazione privata per la gestione del bar interno presso l’edificio “W” dell’Ospedale di Bolzano, comunicata giusta nota dd. 23.1.2002, riconosciuta in esito ad esercizio del diritto di accesso in data 4.2.2002, nonché di ogni ulteriore atto precedente presupposto, infraprocedimentale e conseguente,e per la reintegrazione

della ricorrente nella posizione di aggiudicataria, con condanna dell’Amministrazione resistente, qualora non fosse possibile la richiesta reintegrazione, al risarcimento dei danni patiti e patendi dalla ricorrente.
Visto il ricorso notificato il 27.2.2002 e depositato in termini in segreteria il 27.2.2002 con i relativi allegati;
Vista l'ordinanza n. 33 d.d. 5.3.2002 di questo Tribunale, con la quale è stata cautelarmente sospesa l'esecuzione del provvedimento impugnato;Visto l'atto di costituzione in giudizio della controinteressata ditta B.F. d.d. 19.3.2002;
Vista l’ordinanza collegiale n. 12/2002, depositata il 17.5.2002;
Visto l’adempimento eseguito dall’Azienda sanitaria di Bolzano il 29.5.2002, con il deposito di tre documenti;
Vista la memoria prodotta;
Visti gli atti tutti della causa;
Designato relatore per la pubblica udienza del 24.7.2002 il consigliere Lorenza Pantozzi Lerjefors ed ivi sentito l’avv. M.B., per la ricorrente e l’avv. A.C., in sostituzione dell’avv. C.C., per la ditta B.F.;
Visto il dispositivo n. 28, depositato il 29.7.2002;
Ritenuto e considerato in fatto e in diritto quanto segue:

FATTO

L’Azienda Sanitaria di Bolzano, Servizio amministrativo – Ripartizione Economato, con lettera del 14 novembre 2001, invitava alcune ditte, comprese le ditte B.S. e B.F., a partecipare alla licitazione privata per la gestione del bar interno presso l’edificio “W” dell’Ospedale di Bolzano.

Nella lettera di invito, tra l’altro, era prescritto l’utilizzo di plico sigillato su tutti i lembi, contenente l’offerta scritta, pure in busta sigillata su tutti i lembi. Il mancato assolvimento degli obblighi derivanti dalla lettera di invito comportava l’esclusione dalla gara, per espressa previsione della stessa lettera di invito.In data 11 dicembre 2001, all’apertura delle offerte, la ditta Brando segnalava al Presidente che il plico presentato dalla ditta B.S. risultava non sigillato e con il lato apribile per l’ispezione postale.

Il Presidente, preso atto delle contestazioni, procedeva ad aggiudicare con riserva la gara alla ditta B.S.

Con deliberazione n. 2002 – 111 del 21 gennaio 2002, il Direttore Generale dell’Azienda Sanitaria di Bolzano, dopo aver verificato che la busta contenente l’offerta della ditta B.S. non era sigillata, come richiesto dalla lettera di invito, ma solo chiusa, disponeva l’esclusione dalla gara dell’offerta della ricorrente ed aggiudicava la gara alla ditta Brando Francesco.

A fondamento del gravame proposto la ricorrente ha dedotto i seguenti motivi:

1. “Violazione e falsa applicazione del bando relativo alla licitazione privata (EC8/01) per la gestione del bar interno presso l’edificio”W” dell’ospedale di Bolzano, prot. n. 28972 uff. acquisti – settore economato, dell’art. 6 della legge regionale 17.11.1988, n. 25 ed eccesso di potere per violazione dei principi della par condicio dei partecipanti – violazione e falsa applicazione della legge regionale n. 13/93 ed eccesso di potere per motivazione travisata e contraddittoria e per disparità di trattamento nella valutazione delle modalità di sigillatura dei plichi.”;

2. “ Violazione e falsa applicazione della legge regionale n. 13/93 del verbale di aggiudicazione con riserva d.d. 11.12.01 ed eccesso di potere per confusione, travisamento e contraddittorietà manifesta, per avere il Direttore Generale dell’Azienda sanitaria di Bolzano assunto alla base della delibera di esclusione della ricorrente dalla gara di interesse una motivazione diversa rispetto all’eccezione svolta dal controinteressato in sede di espletamento della gara e totalmente infondata.”.Con ordinanza n. 33/2002 del 5 marzo 2002 questo Tribunale ha accolto l’istanza della ricorrente volta ad ottenere la sospensione del provvedimento impugnato.

Con memoria del 19 marzo 2002 si è costituita in giudizio la ditta B.F., la quale ha chiesto il rigetto del ricorso, perché infondato.

All’udienza pubblica dell’8 maggio 2002 il ricorso è stato trattenuto in decisione una prima volta.
Con ordinanza collegiale n. 12/02 del 17 maggio 2002 questo Tribunale ha ordinato all’Azienda sanitaria di Bolzano di esibire in giudizio gli originali dei plichi, nonché delle buste contenenti le offerte economiche di tutte le ditte che hanno partecipato alla licitazione privata di cui si tratta. L’Azienda sanitaria di Bolzano ottemperava all’ordinanza suddetta in data 29 maggio 2002, con il deposito dei documenti richiesti.

All’udienza pubblica del 24 luglio 2002 il ricorso è stato nuovamente trattenuto in decisione.In data 29 luglio 2002 è stato depositato il dispositivo della sentenza, ai sensi dell’art. 4, comma 6, della legge 21 luglio 2000, n. 205.

DIRITTO

È impugnato il provvedimento con il quale è stata disposta l’esclusione dell’offerta della ditta ricorrente dalla licitazione privata per la gestione del bar interno all’edificio “W” dell’Ospedale di Bolzano ed è stata disposta l’aggiudicazione della gara alla ditta controinteressata.
L’esclusione è così motivata:

“…la busta contenente l’offerta della ditta B.S. non era sigillata, come richiesto dalla lettera d’invito, ma solo chiusa, circostanza questa che, in assenza di un sigillo apposto sui lembi, avrebbe potuto consentire, teoricamente, un’ispezionabilità del contenuto della busta e/o l’introduzione di nuovi documenti e/o la sostituzione di quelli esistenti, ai più disparati soggetti che sono venuti a contatto con il plico dal momento della consegna al Servizio postale fino al recapito presso l’Azienda”.

Le doglianze di cui ai due motivi di gravame, esaminabili congiuntamente in considerazione della loro connessione, possono essere così sinteticamente riassunte:

a) la ricorrente ha incollato e controfirmato i lembi della busta contenente l’offerta, garantendo, così, la provenienza, la segretezza e l’integrità dell’offerta economica; inoltre ha incollato, ma non controfirmato il plico contenente la busta con l'offerta e il capitolato d'oneri, ma ciò non sarebbe rilevante, posto che l’unico atto idoneo ad inficiare la regolarità della procedura è contenuto nella busta sigillata;
b) seguendo un’accezione ristretta del concetto di “sigillo”, si giungerebbe all’esclusione di tutti i partecipanti alla licitazione privata in esame, compresa l’attuale ditta aggiudicataria, la quale ha apposto, su entrambe le buste, solamente ceralacca, senza imprimervi alcun segno di riconoscimento;
c) nel verbale di aggiudicazione provvisoria dell’11 dicembre 2001 si farebbe riferimento a presunte irregolarità del “plico” contenente l’offerta e i documenti, mentre l’esclusione dalla gara disposta con il provvedimento impugnato si baserebbe esclusivamente su irregolarità della “busta contenente l’offerta”;Le doglianze non sono fondate.

Riguardo alla censura indicata alla lettera a), il Collegio ritiene opportuno richiamare, in via generale, l’orientamento giurisprudenziale in tema di sigillatura delle offerte.

Nei casi in cui manchi una puntuale specificazione del bando di gara in ordine alla modalità della sigillatura, è stata ritenuta sufficiente, oltre alla normale chiusura dei lembi non preincollati, l’apprestamento di una ulteriore accortezza, ossia una qualsiasi impronta o un segno (non necessariamente a rilievo), che fornisca maggiori garanzie nei confronti di eventuali frodi o indebite violazioni del segreto (cfr., ex plurimis, Consiglio di Stato, Sez. VI, 10.6.1998, n. 937; Sez. V, 3.11.2000, n.5906; Sez. V, 12.6.2002, n. 3272 e T.A.R. Abruzzo, 26.1.2001, n. 51; T.A.R. Campania, SA, n.63/2002).

Nei casi, invece, in cui siano specificate, nel bando di gara, le modalità di sigillatura (ad es. la sigillatura con ceralacca su tutti i lembi), è stata ritenuta legittima l’esclusione del concorrente che non abbia osservato tutte le formalità prescritte, qualora esista una clausola escludente chiara ed univoca (cfr., tra tante, Consiglio di Stato, Sez. V, 3.3.2001, n.1222; Sez. V, 30.4.2002, n. 2299 e T.R.G.A. Bolzano 23.11.2001, n. 311).

Nella fattispecie sub judice, la lettera di invito prescriveva la sigillatura sia della busta principale (quella “esterna”, contenente il plico), sia di quella “interna”, con l’offerta, pur omettendo di stabilire una modalità particolare di sigillatura.
Va aggiunto che la lettera d’invito, oltre a prevedere come obbligatorie la sigillatura su tutti i lembi di entrambe le buste, stabiliva che “per la presentazione dell’offerta, a pena di esclusione dalla gara, la S.V. /codesta ditta dovrà assolvere a tutti gli obblighi derivanti dalla presente lettera d’invito…”. 

Ciò chiarito, osserva il Collegio che la produzione in giudizio degli originali delle buste delle tre ditte partecipanti alla licitazione privata de qua, ha consentito al Collegio di accertare che la busta “esterna” (c.d. “busta a sacchetto” nel gergo postale), contenente, al suo interno, la busta minore con l’offerta, non è stata “sigillata” in alcun modo, essendo priva su ogni lembo di qualsiasi impronta o segno, atti a garantirne l’integrità.
La busta “interna” con l’offerta è risultata, invece, controfirmata sui lembi di chiusura.
Dunque, nonostante il bando avesse prescritto, in modo chiaro, la sigillatura di entrambe le buste, la ricorrente non ha provveduto a chiudere ermeticamente la busta principale, cioè l’involucro esterno, contenente, oltre alla busta dell’offerta, la documentazione di corredo per l’ammissione alla gara.
Il Collegio ritiene che la sigillatura della busta principale “esterna” e la relativa prescrizione del bando siano rilevanti, condividendo sul punto quanto affermato di recente anche dal Consiglio di Stato, nella sentenza 30 aprile 2002, n. 2299: 
“Va disattesa…l’interpretazione riduttiva, seguita dal primo giudice, secondo cui la perdita dei sigilli in ceralacca avrebbe provocato l’esclusione solo se riguardante la busta “interna” contenente l’offerta, perché si era prescelto il metodo dell’aggiudicazione all’offerta economicamente più vantaggiosa. Il bando è chiaro nell’imporre la sigillatura con ceralacca anche per l’involucro “esterno” contenente, oltre la busta dell’offerta, la documentazione di corredo richiesta per l’ammissione alla gara. E la prescrizione non è priva di rilevanza. Va tenuto presente che, se è vero che il documento recante l’offerta deve pervenire assolutamente integro, affinché ne sia garantita la segretezza, a salvaguardia dell’oggettività e della serietà della procedura, rilievo non minore riveste la documentazione allegata alla busta “interna”, posto che la manomissione, soppressione o alterazione di un documento può provocare l’esclusione della concorrente, mentre la sostituzione o l’integrazione delle certificazioni può conferire la validità ad una offerta che sarebbe altrimenti da escludere.”

Ebbene, di fronte all’accertata irregolarità della busta “esterna”, priva di ogni sigillatura, (anche nei termini minimi prescritti dalla citata giurisprudenza meno rigorosa), in violazione dell’obbligo imposto dalla lettera di invito, il Collegio ritiene del tutto legittima l’applicazione della sanzione dell’esclusione dell’offerta della ricorrente dalla gara, come prescritto dalla stessa lettera di invito.
Ugualmente infondata, per i motivi anzidetti, si rivela la censura sopra indicata con lettera b).

La busta principale “esterna” e la busta “interna” della controinteressata ditta B.F. risultano pienamente regolari, essendo entrambe sigillate su tutti i lembi con ceralacca e controfirmati. Alla luce delle considerazioni già esposte, la sigillatura poteva certamente essere effettuata con ceralacca, così come, nel caso specifico, utilizzando altri strumenti idonei a garantire la sicurezza contro eventuali manomissioni, non avendo la lettera di invito prescritto una modalità specifica di sigillatura.
L’infondatezza nel merito esime il Collegio dall’esame dell’eccezione di inammissibilità della stessa censura per carenza di interesse e, comunque, per violazione del contraddittorio, sollevata dalla difesa della ditta aggiudicataria nella memoria del 2 maggio 2002. 

Con la censura sopra indicata alla lettera c), la ricorrente afferma, infine, che l’impugnato provvedimento di esclusione, basato esclusivamente su irregolarità della “busta contenente l’offerta”, sarebbe viziato da eccesso di potere per contraddittorietà, in quanto il verbale di aggiudicazione provvisoria dell’11 dicembre 2001 farebbe riferimento a presunte irregolarità del “plico” e non della “busta contenente l’offerta”.
Anche questo rilievo va disatteso. 
Va premesso che il Presidente di gara si è limitato a prendere atto delle contestazioni sollevate dalla ditta B.F. risultanti anche dal verbale dell’11 dicembre 2001 (doc. n. 2 ricorrente), in cui si faceva riferimento a presunte irregolarità del plico, e ad aggiudicare con riserva la gara alla ditta ricorrente, senza specificare che la riserva era riferita esclusivamente all’oggetto specifico di contestazione.
Il Direttore Generale dell’Azienda Sanitaria di Bolzano ha specificato, nel provvedimento impugnato, che “la busta contenente l’offerta non era sigillata”. 
Orbene, ad avviso del Collegio, la busta cui si riferisce il Direttore Generale non è quella “interna”, come ritiene erroneamente la ricorrente, bensì quella “esterna”, chiamata “plico” nel verbale di aggiudicazione provvisoria.
Invero, oltre a doversi ritenere l’offerta indiscutibilmente contenuta anche nella busta “esterna”, va rilevato che anche una lettura attenta della motivazione fa concludere che il Direttore Generale dell’Azienda intendesse riferirsi alla busta “esterna”, senza margini di dubbio da considerarsi non sigillata, essendo priva di ogni segno od impronta e neppure controfirmata, a differenza di quella “interna”.

Pertanto si ritiene infondata anche la suddetta censura di eccesso di potere per contraddittorietà. Alla luce delle suesposte considerazioni il ricorso in esame deve, pertanto, essere respinto.

Le spese, come di regola, seguono la soccombenza e si liquidano in dispositivo.

P.Q.M.

Il Tribunale Regionale di Giustizia Amministrativa - Sezione Autonoma di Bolzano -, disattesa ogni contraria istanza ed eccezione, definitivamente pronunciando, rigetta il ricorso.

Condanna la ricorrente alla rifusione delle spese giudiziali in favore della controinteressata ditta Brando Francesco, che vengono liquidate in Euro 3.000,00 (tremila), oltre IVA e CAP come per legge. 
Nulla per le spese relative all’Azienda Sanitaria di Bolzano, non costituita in giudizio.

Ordina che la presente sentenza venga eseguita dall'Autorità amministrativa.

Così deciso in Bolzano, nella camera di consiglio del 24 luglio 2002.
IL PRESIDENTE Anton WIDMAIR
L'ESTENSORE Lorenza PANTOZZI LERJEFORS 

FRANCESCO MARIUZZO Presidente
SERGIO CONTI - Giudice
GIANLUCA MORRI - Giudice, relatore

ha pronunciato la seguente

nella udienza camerale dell' 8 Aprile 2003

Visto il ricorso 135/2002 proposto da: Coop. P. ... rappresentato e difeso da: N.F. e B.D. con domicilio eletto in ...

contro

COMUNE DI CASTELGOFFREDO rappresentato e difeso da: G.P. con domicilio eletto in ... 

e nei confronti di Coop. K. ... non costituita in giudizio

BRESCIA , 08 Aprile 2003